《2014婚姻(修订)条例草案》虽然是涉及变性人的结婚权,但很多人未有想到,这其实可以导致同性婚姻全面合法的!
以下是有一个情境,是极有可能导致「同性婚姻」,什至是「同性领养」全面合法化的。我们也相信,这只是其中一个我们现在可想到的情况,不排除有其他情况,都会有同样的危机!
一种使同性婚姻全面合法的司法覆核情况
我们先假设婚姻法按照现时的草案修订了。
一对本来已结婚的异性,领养了儿女,后来,其中一方接受了变性手术,而另一方则接受与对方继续「结合」和一起生活。
那么,先前有效的婚姻,在变性之后是否依然有效?根据现时的草案,是没有提及如何处理这种情况的,而保安局局长则曾表示,现在的婚姻应该仍然有效。
若那先前的异性婚姻,不会失效,则该个可继续的「婚姻」便会形成是「同性婚姻」,而其领养的儿女就构成「同性领养」。这定会引来其他人可以作进一步的司法覆核,要求法庭裁决:既然「同性婚姻」及「同性领养」在香港已可于某些情况下「实质有效」,因此应给予「同性婚姻」及「同性领养」全面的确立和正式的立法。
相信,若有已修订的婚姻法及W案的先例作为基础,法庭应会照这要求裁决,全面确立「同性婚姻」及「同性领养」的合法性的!
若现有的婚姻自动失效呢?
有人提出,若在变性时现有的婚姻自动失效(即于草案中加入如此条款),不就是可以解决问题吗?
若那先前的婚姻会自动失效(也即其夫妇免税额、公务员/雇员夫妇医疗及房屋津贴、保险、遗产、或公屋……等方面都会受到影响),那么,定会引来另一司法覆核,去要求法院裁决政府应当给予「民事结合立法」,而这个司法覆核,在该个处境之下,不能胜诉的机会将会什低。
然而,「民事结合」又是否一种巧立名目的同性婚姻?又是否我们愿见的后果?
若不修法,也一样可以司法覆核?
有人说,即使现在的草案不通过,这种司法覆核的可能,也是有的。
是不是呢?让我们比较修法与不修法,在这个案上的分别。
我们相信,若草案通过,全面确立同性婚姻合法的机会会高很多,因为在婚姻法中,已确立了承认已变性的人士的更新性别,为其可用作结婚的性别,即使任何保守的法官,也是没有空间迴旋的!
若不通过这草案,在这这个司法覆核个案中,导致同性婚姻全面合法的机会会低很多,因为:
一、以婚姻法来计,这司法覆核的婚姻个案不算是同性婚姻,因为婚姻法未修,仍是以原生性别为准的。若法庭仍参照婚姻法为准,不会导至同性婚姻全面合法。
二、若法庭不理法例,而纯粹看W的个案作为参考,又如何呢?首先,法庭没有可能完全不参照现时的法例的;另外,即使参照W案,我们也认为法庭判这个案为合法的同性婚姻的机会也不高。因为在W案中,W是未婚的,而这司法覆核个案中当事人是已婚的,而上次判词只是说「像W的情况的变性人士可以用新性别结婚」,这个司法覆核案例,明显并不与W案完全一样!因为这个案是关于婚姻,当事人的婚姻状况,当然是重要要考虑的状况之一!
三、即使按照(二),法庭判了这个个案是合法的同性婚姻,我相信,法庭要求政府全面检讨同性婚姻合法的可能也不会很高,因为W案的判词也说明,W案的判决与同性婚姻无关,即是说无意在这个案推动同性婚姻合法化的。这一点,法官在理据上,是应该考虑这点的,无理由基于W案,而推出同性婚姻全面合法的裁决,因为这与判词本身已有违背。
四、若果我们现在在公共空间,表达了对W案判词的意见,指出其中的重要遗漏与缺失(包括对婚姻意义的误解及对违宪的错误解读),我相信终审庭的法官是会知道的,也会在这次司法覆核时参考的。
五、将来终审庭也可能有人事的更替。
六、在未来的司法覆核中,政府婚姻注册处这方,若能更正确陈述以上所说之法理,我方(支持家庭价值者)在将来的司法覆核不一定处于下风。
由此,十分明显的,因这种现实上的同性婚姻的司法覆核,而导致同性婚姻全面合法化的可能性,若草案不通过,是会大大降低的!
(若你反对这草案,可在这里联署:www.tinyurl.com/sodo9)
(http://www.christiantimes.org.hk,时代论坛时代讲场,2014.05.05)